巧舉證：蹊跷案件終昭雪
近日去某市辦案，偶遇幾年前辦理(lǐ)的一件輪奸案的同案被告人(rén)的律師(shī)，回憶起該案的成功體(tǐ)會(huì)，大(dà)家(jiā)饒有(yǒu)興趣。現略作(zuò)叙述，與讀者共享。
蹊跷“強奸”案，被告人(rén)及親屬均喊冤
2005年8月19日，一家(jiā)頗有(yǒu)影(yǐng)響的報紙以《一起蹊跷的“強奸”案》為(wèi)題報道(dào)了某市某區(qū)人(rén)民法院審理(lǐ)的一件強奸案：2004年1月7日，是青年劉某和(hé)白某熱戀八年後舉行(xíng)結婚典禮的喜日子。1月3日這一天，劉某的好友(yǒu)楊某、高(gāo)某、于某為(wèi)朋友(yǒu)的好日子忙了一天，晚上(shàng)九點多(duō)來(lái)到了某區(qū)較火(huǒ)的某迪吧(ba)放松放松。但(dàn)就是當天這麽一放松，導緻了一起蹊跷的“強奸”案。楊某等四人(rén)犯強奸罪，分别被某區(qū)法院處十年和(hé)五年有(yǒu)期徒刑。被告人(rén)均不服，認為(wèi)無強奸事實，上(shàng)訴到某市中級人(rén)民法院，市中院以事實不清、證據不足将案件發回某區(qū)人(rén)民法院重新審理(lǐ)。
2005年8月25日，被告人(rén)高(gāo)某的親屬與本所簽訂委托辯護合同，指派我擔任被告人(rén)高(gāo)某的一審辯護人(rén)。
第二天一早，我驅車(chē)直奔某市。在文化宮附近，車(chē)剛停穩，高(gāo)某的父母就熱切的圍了上(shàng)來(lái)。高(gāo)某的父親，身材瘦削、透着幹練，是晉中市120急救中心的工作(zuò)人(rén)員。高(gāo)某的母親，一家(jiā)工廠的會(huì)計(jì)，微胖适中，一臉的賢妻良母，據說為(wèi)兒子高(gāo)某的事，體(tǐ)重減了20斤。
在被告人(rén)劉某家(jiā)，劉某的妻子白某，這位新婚6天丈夫就被刑警隊抓走、并親眼看到丈夫被辦案人(rén)員毆打的年輕女子，高(gāo)某的父親，以及楊某、于某的親屬及四被告人(rén)的其他親屬将我圍在核心，七嘴八舌，盡情傾訴他們對親人(rén)無辜被抓的憤慨和(hé)對律師(shī)的企盼：
“他們四人(rén)、包括提供處所的王某都受到刑訊逼供！這是我們家(jiā)屬親眼所見，看守所幹警、看守所同室獄友(yǒu)也可(kě)以證明(míng)！”“除了劉某始終未承認，他們都是屈打成招”！
“其實就是敲詐！高(gāo)某、劉某根本沒有(yǒu)與兩個(gè)‘小(xiǎo)姐’李某、徐某發生(shēng)關系，都是李某的前男友(yǒu)鄭某和(hé)周某操縱的，那(nà)‘小(xiǎo)姐’李某還(hái)與鄭某生(shēng)了一個(gè)女孩。我們有(yǒu)與李某、周某的錄音(yīn)資料，并有(yǒu)兩個(gè)小(xiǎo)姐李某、徐某、鄭某否認發生(shēng)性關系的證明(míng)材料”！
“2004年4月14日徐某親自到某區(qū)檢察院起訴科找公訴人(rén)，澄清事實，但(dàn)起訴科工作(zuò)人(rén)員拒絕接待!”
“王律師(shī)，你(nǐ)可(kě)一定要替我們討(tǎo)回公道(dào)啊”
看守所，被告人(rén)高(gāo)某，一位剛從某職高(gāo)畢業參加工作(zuò)的小(xiǎo)夥子，白皙的臉上(shàng)透着迷茫，顯得(de)稚氣未脫。對于他的五次訊問筆錄，有(yǒu)兩次供述供認與李某發生(shēng)了性關系，但(dàn)細節矛盾:一次稱其與李某發生(shēng)關系時(shí)，其他被告人(rén)均在場(chǎng)；一次又稱隻有(yǒu)其與李某，房(fáng)間(jiān)無他人(rén)（偵查階段的詢問筆錄，審查起訴階段作(zuò)了否認）。
筆者對以上(shàng)情節提出質詢時(shí)，高(gāo)某一臉無奈：他們（辦案民警）打啊，幾個(gè)人(rén)輪流拷問，不讓睡覺。熬不住啊，隻好瞎編，那(nà)不是事實。
無罪辯護，如何舉證費思量
回到事務所，翻閱着厚厚的案卷，我陷入沉思：
某市某區(qū)檢察院指控：2004年1月3日晚，被告人(rén)楊某、高(gāo)某、劉某、于某在某迪廳認識被害人(rén)李某、徐某後，一起去某歌(gē)廳唱(chàng)歌(gē)，之後四被告将李、潘帶到王某某家(jiā)中，在王家(jiā)的兩個(gè)卧室，楊某某、高(gāo)某、劉某某輪流将李某強奸。于某、劉某某将徐某奸污。
在原審中，楊某某辯解稱其雖然與李某發生(shēng)性關系，但(dàn)屬嫖娼；高(gāo)某在第一次訊問筆錄中堅決否認與李某發生(shēng)性關系的事實，第二次、第三次雖然承認發生(shēng)性關系，但(dàn)“發生(shēng)關系”情節的“供述”卻與楊某某、王某某、“受害人(rén)”李某的訊問筆錄大(dà)相徑庭，第四次高(gāo)某又堅決否認了“強奸”事實。劉某則一直否認本人(rén)與高(gāo)某的所謂“強奸”事實。
原審認定高(gāo)某犯強奸罪依據的是“受害人(rén)”李某的報案材料,高(gāo)某第二、第三次承認與李某發生(shēng)性關系的供述、楊某的供述、王某的詢問筆錄，以及被撕裂的女上(shàng)衣一件。
但(dàn)被告人(rén)家(jiā)屬提供的材料卻顯示：1、李某稱，“報案材料”是由周某（本案審理(lǐ)期間(jiān)因涉嫌詐騙在押）、前男友(yǒu)鄭某起草，“我抄了一遍”。現在案卷中的一份“報案材料”是刑警隊對其詢問後，根據詢問過程重新寫的；2、李某在與高(gāo)某之父、劉某之妻白某的電(diàn)話(huà)及現場(chǎng)錄音(yīn)中均稱，“高(gāo)某沒有(yǒu)與我發生(shēng)性關系”、“他們就是利用了我，不是周某、鄭某，高(gāo)某們就住不了（看守所）”。當高(gāo)某之父問，他們為(wèi)什麽要報案時(shí)，李某回答(dá)“就是想要錢(qián)了”。3、李某并以書(shū)面證言的形式出具了證明(míng)材料，證實“高(gāo)某确實沒有(yǒu)與我發生(shēng)性關系”；4、鄭某也以書(shū)面證明(míng)材料及當庭作(zuò)證，證實了“高(gāo)某确實沒有(yǒu)與李某發生(shēng)性關系”；5、劉某之妻白某與周某的電(diàn)話(huà)錄音(yīn)證實，周某稱，“現在的事情真的可(kě)以說成假的，假的可(kě)以說成真的”，當白某說3萬元實在拿(ná)不出來(lái)先少(shǎo)給點行(xíng)不行(xíng)時(shí)，周某一口拒絕“那(nà)不行(xíng)，肯定不行(xíng)”；6、高(gāo)某之父與李某的電(diàn)話(huà)錄音(yīn)證實，鄭某與李某在昌興小(xiǎo)區(qū)“利用”李某色情敲詐錢(qián)财；7、周某當庭證實，現場(chǎng)的被撕裂的女上(shàng)衣，是鄭某為(wèi)了制(zhì)造假相，而故意撕裂的；8、高(gāo)某之父、白某、被告人(rén)劉某的母親、楊某的父親均證實，“王某（提供處所人(rén)）從看守所出來(lái)後，對他們說高(gāo)某、劉某的确沒有(yǒu)與李某發生(shēng)關系”，王某并說，“那(nà)天晚上(shàng)，我隻和(hé)高(gāo)某分開(kāi)過幾分鍾，他們不可(kě)能與小(xiǎo)姐發生(shēng)關系”。當問及為(wèi)什麽要作(zuò)證高(gāo)某、劉某與李某發生(shēng)性關系時(shí)，王某說，“不行(xíng)呀，打得(de)不行(xíng)，把我的皮帶都打斷了，要不說他們發生(shēng)關系，刑警隊讓我也住三年”；9、經我走訪高(gāo)某當時(shí)看守所的獄友(yǒu)張甲、梁某及看守所幹警曹某，均證實“高(gāo)某當晚進看守所時(shí)。腿部帶傷，五、六天不能出操”；10、雖然高(gāo)某在第二次、第三次筆錄中承認與李某發生(shēng)關系，但(dàn)發生(shēng)關系的細節，如“發生(shēng)關系”的姿勢、是否有(yǒu)他人(rén)在場(chǎng)等重要情節，均不能和(hé)王某、楊某、王某的陳述印證，該筆錄存在指供和(hé)誘供的痕迹。
但(dàn)畢竟被告人(rén)高(gāo)某作(zuò)了有(yǒu)罪供述，并有(yǒu)被告人(rén)王某、楊某證言、“受害人(rén)”李某報案材料和(hé)詢問筆錄證實。孰是孰非？縱觀全案，高(gāo)某顯然無罪，但(dàn)無罪辯護應從何處入手？
《中華人(rén)民共和(hé)國刑事訴訟法》四十二條規定，“證據必須經過查證屬實，才能作(zuò)為(wèi)定案的依據”；一百六十二條規定，“案件事實清楚、證據确實充分，依據法律認定被告人(rén)有(yǒu)罪的”，才能作(zuò)出有(yǒu)罪判決。
根據刑事證據理(lǐ)論，所謂“證據确實充分”，除要求據以定案的證據均已查證屬實外，還(hái)要求具備1、據以定罪量刑的事實均有(yǒu)必要的證據予以證明(míng)；2、證據之間(jiān)、證據與案件事實之間(jiān)的矛盾得(de)到合理(lǐ)排除等條件。
最高(gāo)人(rén)民法院關于執行(xíng)《中華人(rén)民共和(hé)國刑事訴訟法》若幹問題的解釋第六十一條規定：“嚴禁以非法的方法收集證據，凡經查證确實屬于采用刑訊逼供或者威脅、引誘、欺騙等非法方法取得(de)的證人(rén)證言、被害人(rén)陳述、被告人(rén)供述，不能作(zuò)為(wèi)定案的依據”。
至此，讀者已經明(míng)白，由于高(gāo)某和(hé)其他本案被告人(rén)的有(yǒu)罪供述中情節不能相互印證、矛盾不能合理(lǐ)排除，加之有(yǒu)罪供述的形成有(yǒu)刑訊逼供、誘供、指供之嫌，本案審理(lǐ)的結果應當依法作(zuò)出“證據不足，不能認定被告人(rén)有(yǒu)罪的，應當作(zuò)出證據不足、指控犯罪不能成立的無罪判決”。
那(nà)麽，被告人(rén)家(jiā)屬郝父、白某利用電(diàn)話(huà)錄音(yīn)、現場(chǎng)錄音(yīn)的方式取得(de)的錄音(yīn)資料，以及被告人(rén)家(jiā)屬要求“受害人(rén)”直接書(shū)寫的證明(míng)材料，是否可(kě)以作(zuò)為(wèi)無罪證據？其證據的取得(de)程序是否合法？
法庭質證過程中，筆者與公訴人(rén)就此展開(kāi)辯論。公訴人(rén)認為(wèi)，根據《刑事訴訟法》的有(yǒu)關規定，辯護人(rén)未經檢察機關和(hé)人(rén)民法院許可(kě)，不得(de)向被害人(rén)收集與本案有(yǒu)關的材料。辯護人(rén)作(zuò)為(wèi)法律工作(zuò)者尚且不能，被告人(rén)家(jiā)屬為(wèi)了給被告人(rén)開(kāi)脫罪責，就可(kě)能有(yǒu)賄買、要挾被害人(rén)等情節。被告人(rén)家(jiā)屬直接向被害人(rén)收集材料更無法律依據，被告人(rén)家(jiā)屬提供的無罪證據應認定無效。筆者則認為(wèi)，如辯護人(rén)直接向被害人(rén)收集證據，當然應經檢察機關和(hé)人(rén)民法院許可(kě)。但(dàn)法律并不禁止被告人(rén)家(jiā)屬向被害人(rén)收集證據，公訴人(rén)所說“被告人(rén)家(jiā)屬為(wèi)了給被告人(rén)開(kāi)脫罪責，就可(kě)能有(yǒu)賄買、要挾等情節”，無事實和(hé)法律依據，不能将“可(kě)能”說成事實。要以證據來(lái)說話(huà)。既然法律并不禁止被告人(rén)家(jiā)屬向被害人(rén)收集有(yǒu)關證據，公訴人(rén)也不能提供所謂“賄買、要挾”的證據，被告人(rén)家(jiā)屬向被害人(rén)收集證據程序合法、證據當然有(yǒu)效。
一般地，在刑事案件的辯護中，将被告人(rén)家(jiā)屬的證言作(zuò)為(wèi)無罪證據比較少(shǎo)見，更别說将本案被告人(rén)家(jiā)屬統統作(zuò)為(wèi)證人(rén)直接出庭作(zuò)證了。
開(kāi)庭巧舉證，四被告均宣告無罪
某區(qū)人(rén)民法院狹小(xiǎo)的法庭中，合議庭、公訴人(rén)、辯護人(rén)、被告人(rén)擠得(de)滿滿當當，座無虛席；法庭外，因是不公開(kāi)審理(lǐ)的案件，被告人(rén)親屬幾十人(rén)，焦灼煩躁、坐(zuò)立不安。
到辯護人(rén)舉證環節，其他被告人(rén)的辯護律師(shī)均稱“沒有(yǒu)證據”。該筆者了，好戲開(kāi)始上(shàng)演：
首先，證明(míng)本案存在刑訊逼供，高(gāo)某等被告人(rén)在偵查階段的“有(yǒu)罪供述”不能作(zuò)為(wèi)認定事實的依據，理(lǐ)由是：
1、高(gāo)某看守所同室号友(yǒu)兩人(rén)、看守幹警一人(rén)（未出庭），證實：
四被告被送進看守所時(shí)，尤其是被告人(rén)高(gāo)某，腿部帶傷，六七天不能出操。顯然是刑訊逼供所緻。
2、精彩的是，我充分利用《刑事訴訟法》關于“凡是知道(dào)案件情況的人(rén)，都有(yǒu)作(zuò)證的義務”之規定，将被告人(rén)家(jiā)屬作(zuò)為(wèi)證人(rén)，使得(de)“本案被告人(rén)有(yǒu)罪供訴系刑訊逼供所緻”的主張得(de)到法庭認可(kě)的詢問片斷。
審判長：傳證人(rén)白某。（法警将劉某之妻白某帶至證人(rén)席）辯護人(rén)可(kě)以發問。
筆者：請(qǐng)你(nǐ)講一下2004年1月13日晚九點左右發生(shēng)的事。
白某：（這位結婚剛6天，丈夫就被無辜蒙冤的女青年，還(hái)未開(kāi)口，已經淚如泉湧）“1月13日晚九點左右，我和(hé)丈夫劉某送走幾個(gè)客人(rén)，正收拾屋子，準備休息。突然聽(tīng)見重重的打門(mén)聲，我和(hé)劉某急忙出去開(kāi)開(kāi)大(dà)門(mén)，就見湧進一群人(rén)，對劉某說，你(nǐ)就是劉某吧(ba)？劉某說是。那(nà)群人(rén)不由分說，将劉某打到在地，拳打腳踢。我急了，問你(nǐ)們是什麽人(rén)，為(wèi)什麽進來(lái)就打。他們說，我們是刑警某隊的，說完铐起劉某塞進警車(chē)，呼嘯而去”。
筆者：後來(lái)呢？
白某：我當時(shí)也顧不上(shàng)通(tōng)知劉某的大(dà)人(rén)，也不知劉某出了什麽事，隻是又急又怕。急忙打車(chē)找到刑警某隊時(shí)，大(dà)約不到十一點。刑警隊是在一個(gè)走廊，兩邊是房(fáng)間(jiān)。我站(zhàn)在走廊口，不知該找誰。忽聽(tīng)見斜對面的房(fáng)間(jiān)傳出沉重的好象木棍打在人(rén)身上(shàng)的聲音(yīn)，緊接着傳出挨打的叫聲和(hé)喝(hē)斥聲。我聽(tīng)見像是楊某的聲音(yīn)。我也不知道(dào)劉某關在那(nà)個(gè)家(jiā)，正找之間(jiān)，看見王某從一個(gè)房(fáng)間(jiān)走出來(lái)，臉腫得(de)發青。我急忙問他怎麽回事，王某哆嗦着環顧左右，隻說了一句：打殺我們了！聽(tīng)見對面房(fáng)間(jiān)有(yǒu)人(rén)叫他，趕緊去了另一個(gè)家(jiā)。
筆者：你(nǐ)見到你(nǐ)丈夫劉某了嗎？
白某：當天沒有(yǒu)。在走廊外見到兩男兩女，其中一個(gè)可(kě)能是周某。現在想來(lái)，就是周某、鄭某、李某、徐某。他們說，他們五個(gè)把兩個(gè)女的輪奸啦。又找到一個(gè)刑警，也說強奸婦女啦。後來(lái)出來(lái)個(gè)人(rén)讓我回，不讓在這兒。我隻好回了家(jiā)。
第二天一早我又去了刑警隊，給劉某送衣服。正好看見劉某半彎着腰、蓬頭垢面從裏面一個(gè)房(fáng)間(jiān)出來(lái)，後面還(hái)跟着人(rén)，估計(jì)是上(shàng)廁所。劉某一眼看到我，就大(dà)喊：老婆，我冤枉呀！老婆，救我呀!剛喊兩句，就被跟的人(rén)推着到了估計(jì)是廁所的房(fáng)間(jiān)。
說到這裏，白某已泣不成聲。整個(gè)法庭靜悄悄的，除了白某的抽泣聲，連根針掉地下都能聽(tīng)見。筆者環顧整個(gè)法庭，隻見那(nà)位女公訴人(rén)臉上(shàng)讪讪的。而那(nà)位女陪審員和(hé)女書(shū)記員都在低(dī)頭擦淚，其他在場(chǎng)男性有(yǒu)的眼圈發紅，均神情肅然。
劉某之妻白某退庭後，依次又傳其他被告人(rén)的親屬一一出庭作(zuò)證，均以其親曆的事實，證明(míng)偵查人(rén)員對本案被告人(rén)采取了毆打等刑訊逼供。
第二，播放被告人(rén)高(gāo)某之父與被害人(rén)李某的通(tōng)話(huà)錄音(yīn)，證實事實上(shàng)并未發生(shēng)“強奸”的事實。所謂“強奸”，不過是李某、徐某的朋友(yǒu)鄭某、周某導演的一場(chǎng)“敲詐不成就報案”的謊言。
當提及被害人(rén)徐某曾與被告人(rén)高(gāo)某之父共同到檢察院公訴科說明(míng)“并未發生(shēng)強奸事實”。但(dàn)公訴人(rén)拒不接待的事實時(shí)，詢問片斷，也很(hěn)有(yǒu)趣：
筆者：證人(rén)高(gāo)父（被告人(rén)高(gāo)某之父），2004年4月14日，你(nǐ)是否跟随被害人(rén)徐某到檢察院起訴科要求澄情事實，否認其被強奸的事實？
高(gāo)某某：是去過，可(kě)是起訴科隻留下電(diàn)話(huà)就沒了音(yīn)訊。
筆者：起訴科是誰接待的，今天在庭上(shàng)嗎？
高(gāo)某某：（看着公訴人(rén)席）就是公訴人(rén)。
筆者：審判長，我要求與公訴人(rén)核實一下，此事是否屬實。
審判長：可(kě)以。
公訴人(rén)：（微怒）法律沒有(yǒu)規定辯護人(rén)可(kě)以向公訴人(rén)發問的。
審判長：（看筆者）……
筆者：這件事關系到受害人(rén)李某、徐某的“否認被強奸”的書(shū)面證明(míng)材料是否屬實。由于被害人(rén)今天未能出庭，核實這一事實很(hěn)重要。
審判長：公訴人(rén)，辯護人(rén)說得(de)有(yǒu)理(lǐ)，公訴人(rén)回答(dá)一下。
公訴人(rén)：拒絕回答(dá)。
此時(shí)，被告席、證人(rén)席一片嘩然，審判席有(yǒu)人(rén)掩面忍俊不止。
休庭後，已是華燈滿街(jiē)。當筆者走出法庭，便被被告人(rén)家(jiā)屬，尤其是作(zuò)為(wèi)證人(rén)出庭的被告人(rén)家(jiā)屬團團圍住。因本案系不公開(kāi)審理(lǐ)的案件，他們大(dà)部分人(rén)無法知道(dào)開(kāi)庭的全過程以及上(shàng)述精彩片段，但(dàn)他們“非常感謝王律師(shī)給了他們在法庭上(shàng)為(wèi)自己的親人(rén)說話(huà)的機會(huì)”，七嘴八舌，感激之情，溢于言表。
2005年11月5日，被無辜羁押長達近兩年的高(gāo)某及其他被告人(rén)被宣告無罪。
